Valoración

Vamos a analizar la idea de conflicto de derechos desde dos perspectivas:

cómo una situación real y como una metodología del razonamiento jurídico.

La primera nos lleva a la pregunta de si existe o puede existir un verdadero

conflicto entre verdaderos derechos. La segunda, si la metodología de

enfrentar derechos comprometidos en un caso es adecuada para alcanzar su

solución justa.

El conflicto de derechos como situación “real”

La idea de que existen verdaderos conflictos de derechos, si se entiende

por derecho el poder de realizar o exigir determinadas conductas, es

contradictoria. Presupone que, al mismo tiempo, una persona puede y no

puede realizar o exigir una cosa. Pero ello es lógicamente imposible.

Si el bebé tiene derecho a no ser asesinado, y la madre derecho a poner fin

al embarazo a través del aborto, entonces al mismo tiempo la mujer puede y no

puede abortar, y la vida del bebé debe y no debe ser respetada. Imposible. La idea del conflicto real de derechos es incompatible con la noción misma de

derecho subjetivo. Es una noción contradictoria que como tal no puede ser

siquiera pensada.

Veamos la misma idea pero considerando otras de sus manifestaciones. Si

sostenemos que pueden existir verdaderos conflictos entre verdaderos

derechos, ello significaría que existen exigencias jurídicas contradictorias (estar

obligado a algo y a su contrario); y esto va contra el principio lógico de no

contradicción. Una obligación que no se puede cumplir (porque si lo hago

dejaría de cumplir otra obligación) es una obligación inexistente. Si el bebé

tiene derecho a no ser privado de la vida, y la madre derecho a interrumpir su

embarazo con la muerte del bebé, entonces el médico debería matar al bebé —

respetando el derecho de la madre— al mismo tiempo evita matar al bebé —

respetando el derecho del bebé—. Un disparate.

Además, si sostenemos que ante el conflicto de derechos no hay otra

solución que sacrificar total o parcialmente algunos o todos ellos, también es

contradictorio. Hablar de un derecho que puede o debe ser legítimamente

“sacrificado” o “desconocido” es lo mismo que negarlo; es una contradicción en

los términos.

La tesis del conflicto suele provenir de cosmovisiones que olvidan que los

derechos son en sí mismo limitados. Pareciera pensar que los derechos son

como fuerzas físicas en sí mismas ilimitadas que se limitan exteriormente al

“chocar” unas con otras. Presuponen una visión individualista y liberal. Ello

lleva a concebir que los derechos sociales, los derechos de las comunidades y

los deberes nunca se tomen en cuenta o se les de un papel muy secundario.

Pero en las situaciones concretas, todo derecho se encuentra

constitutivamente limitado: es derecho a realizar una conducta (limitación real),

de determinada persona (limitación personal), en determinado lugar (limitación

espacial) y momento (limitación temporal), y con determinada finalidad

(limitación teleológica). Para identificar las limitaciones del derecho en el caso

concreto, debo proceder a la adecuada interpretación de la norma (teniendo en

cuenta el elemento teleológico: su finalidad, incluyendo los bienes que quiere

proteger; y el elemento sistemático: recordando que la norma se inserta en un

sistema, el ordenamiento jurídico, que reconoce también otros derechos,

deberes, y que busca en su conjunto lograr determinados fines y consolidar

determinados valores). A su vez, quienes pensamos que el derecho no se

agota en las normas colocadas por los hombres (derecho positivo) sino que

existen normas de justicia dadas (derecho natural) que deben ser tomadas

para resolver los casos, deben tenerse en cuenta las exigencias de lo justo y

en particular del bien común, el auténtico bien de la comunidad, como fin del

derecho. Debemos distinguir además, por un lado, un derecho de un conjunto

de derechos nucleados bajo un único nombre (vgr. el derecho a la propiedad

en rigor incluye varios derechos concretos: vender, usar, donar, etc.). Debemos

distinguir también un derecho a obrar de determinado modo, tanto del derecho

a que la comunidad no impida determinada conducta, como del derecho a que

la comunidad apoye, promueva o financie la conducta. En este marco podemos

reconocer también que hay actos intrínsecamente injustos, en sí mismo

injustos y por ello nunca justificables y que dan lugar a derechos absolutos y

sin excepciones (ej. el derecho al respeto de la vida de un inocente).

Una vez delimitado el alcance concreto de cada derecho, podrá

establecerse cuál es el derecho que existe y cuál es solo una apariencia de

derecho, y así, al resolver la cuestión, sin sacrificar ningún verdadero derecho.

Por ejemplo, el derecho a la libertad incluye el de conducirse

autónomamente dentro del marco de los propios deberes y del bien de la

comunidad. Una persona que perjudique a la comunidad consumiendo drogas,

no tiene derecho a la libertad en este sentido. No hay conflicto de derechos si

se le prohíbe consumir drogas (más allá de que puede no ser una política

criminal acertada castigar penalmente el consumo).

En síntesis, la idea de que pueden existir derechos contradictorios

simultáneamente vigentes es contradictoria con la noción misma de derecho.

Pero la cuestión no está resuelta con estas únicas observaciones. Alguien

podría decir: concedido que no existen en la realidad derechos contradictorios.

Justamente, lo que las teorías conflictualistas desean es una solución que reconozca

derechos no-contradictorios que van a tener vigencia o van a tener vigencia o van a ser

respetados. Lo que se sostiene es que para determinar quien tiene realmente

derecho a qué, es necesario tomar en cuenta los derechos que aparentemente

entrarían en conflicto, y llegar a una solución lo más aceptable. O lo que es lo

mismo, debe hacer una valoración que tome en cuenta los bienes o intereses

que constituyen el objeto de diferentes derechos y normas, y determinar cuáles

y en qué medida deben ser protegidos atento que es imposible hacerlo con

todos al mismo tiempo. Se hablará entonces de que existe un conflicto “prima

facie” entre derechos, que debe ser corregido por el operador jurídico para

determinar quien tiene derechos en sentido estricto.

Aunque la noción de un “derecho prima facie” que no se tiene “en sentido

estricto” resulta ambigua y merecería también un análisis crítico, tomemos esta

respuesta para avanzar en el análisis.

En estos términos, la teoría del conflicto deja de ser una teoría sobre la

existencia de verdaderos derechos contradictorios, para transformarse en un

procedimiento de análisis jurídico: ante un caso concreto, el operador jurídico

debe considerar qué derechos aparentemente, “prima facie” entran en juego en

el caso, y resolver haciendo una valoración o cálculo entre ellos, sea

jerarquizándolos, sea balanceándolos. O lo que es lo mismo, tratar de hacer un

cálculo, valoración o análisis de los bienes o intereses jurídicos en juego. Nos

ocuparemos de esta cuestión en el apartado siguiente.